2021年《公司法》修订草案规定资本公积金可以有条件的弥补亏损

齐精智律师

1994年《公司法》允许资本公积金弥补亏损，2005年《公司法》不允许资本公积金弥补亏损。齐精智律师提示2021年《公司法》修订草案有条件允许资本公积金弥补亏损。

本文不追浅陋，分析如下：

一、资本公积的主要内容　　

根据《企业会计准则》规定，资本公积的来源包括资本（或股本）溢价以及其他资本公积。

资本（或股本）溢价是指企业收到投资者的超过其在企业注册资本（或股本）中所占份额的投资。形成资本溢价（或股本溢价）的原因有溢价发行股票，投资者超额缴入资本等。　

其他资本公积主要包括采用权益法核算的长期股权投资，被投资单位除净损益、其他综合收益和利润分配以外的所有者权益的其他变动；

投资方按持股比例计算应享有的份额以及以权益结算的股份支付，在等待期每个资产负债表日，按确定的金额计算应计入损益及权益的金额。

考虑到以上会计实务中资本公积的具体构成项目，资本公积表现为一种账面增值；

公司的生产能力并没有实际增加，不属于企业的经营行为，因而与利润完全不同，而亏损是企业经营活动产生的结果，用资本公积弥补亏损不符合会计原理。

二、资本公积金弥补亏损的历史沿革

１９９４年版《公司法》第一百七十九条：公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。

1999年版《公司法》第一百七十九条　公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资

本。

2004年版《公司法》第一百七十九条　公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。

2005年版《公司法》第一百六十九条　【公积金的用途及限制】公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。

2021年《公司法》修订草案第二百一十条 公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。

公积金弥补公司亏损,应当先使用任意公积金和法定公积金;仍不能弥补的,可以按照规定使用资本公积金。

三、为何公司法会规定禁止资本公积补亏

当前对于资本公积补亏的禁止第一个原因是以税法为出发点，根据我国现行税法规定，企业的亏损可以在连续五年内用以后年度的税前利润弥补。因此，一个盈利的公司可因其以前年度的未弥补亏损而少交甚至不交当年度的所得税。从此意义而言，企业账面上未弥补的亏损，对一个当年实现赢利的企业而言，意味着可以获得一笔可以减少纳税的间接收益。而以资本公积金弥补亏损，将会使企业失去以税前利润弥补以前年度亏损的权利及相应的税收节省收益，损害了公司及其全体股东的共同利益。

而第二个视角则是以资本维持原则和维护债权人利益为依据，资本公积金的其中一个功能就是，保护债权人的债权利益，限制公司对股东的分配。如果用资本公积金弥补亏损, 从债权人的角度讲，对于债权的担保能力越弱，公司能够用以偿债的资产越少，影响债权人的利益。并且用资本弥补亏损会影响到公司利润分配的有无和早晚。因此资本公积弥补亏损与公司分配密不可分，而我国公司法对资本公积弥补亏损的立法态度很大程度上是对公司分配所持的基本态度，正是基于资本维持原则及对交易安全的保护，对于公司分配的过度担心才导致公司法要严格限制资本公积弥补亏损。

四、资本公积金被禁止弥补亏损后所产生的问题

（一）上市公司亏损难以扭转

根据调查显示，近半数公司扭亏后连续三年盈利不能弥补亏损，四分之一左右公司扭亏后连续盈利五年仍不能弥补亏损，补亏已经成为公司面临的重要经营问题。[2]虽然公积金规模对无亏损公司的非经营性收益发挥着有益的调节作用，在资本公积金用途局限于转增资本的前提下，盈利公司诚然能给投资者及市场带来更多的信心。但对于亏损公司而言，资本公积金在现行规定下并无法弥补公司过往的亏损。同时，暂时性存在亏损的公司因无法弥补亏损，对外公示的会计财报等无法吸引投资人的注意，转增预期较小，难以获得外部资金的注入，导致市场价值降低，企业经营更难以维系，亏损状况难以扭转。

（二）资本结构较为僵化

法定资本制度对交易安全的保护是以牺牲效率为代价的，如今资本公积的禁止补亏事实上也是一种对交易安全的保护，过度迷恋资本安全，导致我国公司资本结构较为僵化。事实上，除开最为常见的资本溢价所产生的公积金，现今更产生了大量复杂交易形成的多数经济利益所形成的资本公积。资本公积账户常常是所有者权益的主要组成部分，对资本公积账户进行各种限制，包括2005年的《公司法》修改及2012《证监会》发布的相关指导文件，使得资本公积禁止转入注册资本、禁止用于弥补亏损，构成对公司资本结构的强制以及僵化，使得权益资本在公司资本结构中所占的比例过高。但随着资本公积多样化的出现，资本公积不仅仅发生于“资本溢价”这种账面上的变化，同时也有他人赠与，外币折算，资本汇兑等真实的资产流入，资本公积的用途也应该是多元化的，而不是对资本公积加以各种限制，使得资本用途减少，公司自治范围缩窄，导致资本结构僵化。

综上，资本公积金应该可以弥补亏损。

齐精智律师，陕西明乐律师事务所，仲裁员、北京大学法学院北大法宝学堂特约讲师，公司股权、借贷担保、房产土地、合同纠纷全国专业律师