私募资金上市可信吗(私募基金机构)

自2018年4月《人民银行 银保监会 证监会 外汇局关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》颁布以来，打破刚兑日益成为行业共识。此后，接二连三爆雷的资管产品，不仅将“刚性兑付”现象彻底终结，也为投资者们上了一堂堂学费昂贵、体会深刻的投资理念教育课。

保本保收益是刚性兑付的标配

根据《资管新规》第十九条之规定：经金融管理部门认定，存在以下行为的视为刚性兑付：（一）资产管理产品的发行人或者管理上市人违反真实公允确定净值原则，对产品进行保本保收益。（二）采取滚动发行等方式，使得资产管理产品的本金、收益、风险在不同投资者之间发生转移，实现产品保本保收益。（三）资产管理产品不能如期可信兑付或者兑付困难时，发行或者管理该产品的金融机构自行筹集资金偿付或者委托其他机构代为偿付。（四）金融管理部门认定的其他情形。

这，几乎将“刚性兑付”与“保本保收益”画上了约等号。

金融机构刚性兑付行为已明令禁止

根据该规定，对存款类金融机构、非存款类持牌金融机构的刚性兑付行为，监管部门将进行严惩。

《资管新规》第十九条明确：经认定存在刚性兑付行为的，区吗分以下两类机构进行惩处：（一）存款类金融机构发生刚性兑付的，认定为利用具有存款本质特征的资产管理产品进行监管套利，由国务院银行保险监督管理机构和中国人民银行按照存款业务予以规范，足额补缴存款准备金和存款保险保费，并予以行政处罚。（二）非存款类持牌金融机构发生刚性兑付的，认定为违规经营，由金融监督管理部门和中国人私募基金民银行依法纠正并予以处罚。任何单位和个人发现金融机构存在刚性兑付行为的，可以向金融管理部门举报，查证属实且举报内容未被相关部门掌握的，给予适当奖励。

基金产品保本保收益涉嫌违法违规

公募产品方面，《证券投资基金法》第二十一条明确规定，公开募集基金的基金管理人及其董事、监事、高级管理人员和其他从业人员不得有“向基金份额持有人违规承诺收益或者资金承担损失”的行为；其第七十八条规定，公开披露基金信息不得“违规承诺收益或者承担损失”；其第一百零三条规定：基金投资顾问机构及其从业人员提供基金投资顾问服务，应当具有合理的依据，对其服务能力和经营业绩进行如实陈述，不得以任何方式承诺或者保证投资收益，不得损害服务对象的合法权益。

私募产品方面，《私募投资基金监督管理暂行办法》第十五条规定：私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。

而在2019年12月23日中国证券投资基金业协会颁布的《私募投资基金备案须知》则再次明确【禁止刚性兑付】。管理人及其实际控制人、股东、关联方以及募集机构不得向投资者承诺最低收益、承诺本金不受损失，或限定损失金额和比例。投资者获得的收益应当与投资标的实际收益相匹配，管理人不得按照类似存款计息的方法计提并支付投资者收益。管理人或募集机构使用“业绩比较基准”或“业绩报酬计提基准”等概念，应当与其合理私募内涵一致，不得将上述概念用于明示或者暗示基金预期收益，使投资者产生刚性兑付预期。私募证券投资基金管理人不得通过设置增强资金、费用返还等方式调节基金收益或亏损，不得以自有资金认购的基金份额先行承担亏损的形式提供风险补偿，变相保本保收益。

然而，私募产品保本保收益安排的有效性上市在实践中仍存在争议

根据以上罗列的各项规定以及目前资管行业“打破刚兑”的理念，对于私募基金管理人发行并备案的私募产品，其保本保收益的安排显然至少已涉嫌违法违规。

《全国法院民商事审判工作会议纪要》（即《九民纪要》）第九十二条规定：【保底或者机构刚兑条款无效】信托公司、商业银行等金融机构作为资产管理产品的受托人与受益人订立的含有保证本息固定回报、保证本金不受损失等保底或者刚兑条款的合同，人民法院应当认定该条款无效。受益人请求受托人对其损失承担与其过错相适应的赔偿责任的，人民法院依法予以支持。实践中，保底或者刚兑条款通常不在资产管理产品合同中明确约定，而是以“抽屉协议”或者其他方式约定，不管形式如何，均应认定无效。

但是，即便以上林林总机构总的规定看起来是如此简单清晰，无可争议、无可辩驳，但现实生活也难免更加纷繁复杂甚至扑朔迷离。

据私募基金裁判文书网近期公布的个别案例，对于私募基金管理人吗发行备案的产品，若由第三方承诺保本保收益类安排，仍可能认定为有效合同。有案例为证：

由此可见，虽然对于持牌金融机构而言，刚性兑付的彻底淡出已毫无争议私募；但对于私募基金来说，在实践中仍然存在一些争议，特别是如果存在非关联方资金的外部机构或人员，对投资人作出保本保收益的承诺是否有效、承诺人是否需要对投资人履行保证责任等，均有待在监管和司法实践中，进一步厘清与明可信确。