企业所得税法实施条例第八十三条(《中华人民共和国企业所得税法》第二十八条)

案例

G市某旧城改造项目，因受限于当地政府要求，仅能由L公司（本案中的显名股东）摘牌取得项目，而平台公司K（本案中的隐名股东）中标后将持有项目公司M的部分股权，亦即K公司所实质享有的M公司股份，由L公司代为持有。L公司与K公司为此签署了股份代持协议。问：此等情形下的税务如何处理，有何涉税风险。

解析

如下，沥呕君将从四个维度对上述股份代持事项作涉税分析。

一、业务层面

M公司的股权结构如下所示：

二、法律层面

1、股份代持有效性

如若M公司为有限责任公司，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二十四条之规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”这里实际出资人通常也称为隐名股东（平台公司K），名义股东通常也称为显名股东（L）。

如若M公司为股份有限公司，其股份代持行为之法律效力存在不确定性。

结论：M公司为有限责任公司，股份代持协议有效；M公司为股份有限公司，股份代持协议有效性存在不确定性。

2、股份代持关系项下的法律关系

本案中的股份代持关系项下至少存在两个法律关系：

①L公司与K公司之间：基于股份代持协议所产生的“委托代理”法律关系，双方所签订的股份代持协议是受《合同法》调整的权利义务约定。

②L公司与M公司之间：为显名股东（L公司）与被投资公司（M公司）之间的基于股权投资行为所产生的投资关系，它同时是一种受《公司法》调整的法定义务。

正常情况下，M公司不得直接向K公司分红，K公司权力的行使需要通过L公司来实现。

三、会计层面

遵照《会计基本准则》关于“实质重于形式”的原则，目前认可度较高的操作方式为：L公司与K公司分别按各自实质享有的份额确认长期股权投资，分享投资收益。

四、税务层面

我国目前对于股份代持下的纳税规则尚未形成成熟系统的税收法律、法规、规章，因各地税务机关对于股份代持关系的不同解读，从而衍生出了多元化的税务征管要求。纳税实操层面，为了便于征管，更多税局采用形式课税方式：即根据平台公司的工商信息、股东名册确认其股东身份，并据此确定相关纳税义务人，最终将由案例中的L公司承担纳税义务。但与此同时，根据企业所得税法等相关政策法规，平台公司亦可能存在被重复征税的税务风险。

1、关于显名股东（L公司）的纳税义务认定

根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第三条第二款规定：“纳税人应当依照税收法律、行政法规的规定履行纳税义务；其签订的合同、协议等与税收法律、行政法规相抵触的，一律无效。”显名股东作为登记在股东名册上的股东，可以依据股东名册主张行使股东权利，依据《中华人民共和国企业所得税法》，是符合税法规定的转让股权和取得投资收益的纳税人，其取得股息红利所得、股权转让所得，应当依法履行纳税义务。

2、关于隐名股东（K公司）的纳税义务认定

实务中，针对这个问题存有争议。主流观点分为两类：

部分税局认为：

针对隐名股东的情形，根据《中华人民共和国企业所得税法》第六条规定，企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入，为收入总额，包括其他收入；第七条、第二十六条，分别列明了法定的不征税收入和免税收入。据此隐名股东基于股份代持协议从显名股东处所取得的所得，不属于法定的不征税收入和免税收入，应当按照企业所得税法规定缴纳企业所得税。

隐名股东为合伙企业的情形，可能会被要求往上穿透至合伙人缴纳个人所得税或企业所得税。

另有一部分税局认为：

隐名股东根据股份代持协议以及显名股东的完税证明，即可无需再缴纳相关税费。

隐名股东在取得股息、分红所得时，究竟是否需要缴纳相关税费，具体还需要纳税人咨询当地当地主管税务机关方有定论。

3、隐名股东就其股息、红利所得是否需要纳税存在不确定性

隐名股东、显名股东均为法人股东的情形下，显名股东取得股息红利后再转付给隐名股东，隐名股东是否能够适用“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益为免税收入”的问题，由于隐名股东和显名股东之间并未构成股权投资关系，隐名股东从显名股东取得的收入不符合股息、红利所得的定义，税法也未规定可以“穿透”作为隐名股东取得权益性投资收益对其免税。故隐名股东是否能够享受股息红利免税政策存在不确定性。

企业所得税法实施条例第八十三条：企业所得税法第二十六条所称符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。企业所得税法第二十六条第（二）项和第（三）项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连续持有居民企业公开发行上市流通的股票不足12个月取得的投资收益。

五、税务分析

基于上述内容，如下沥呕君将分三个环节对涉税问题进行具体分析：

1、M公司设立环节

假设项目公司M的注册资本为10000万元，平台公司K实际出资2000万元，L公司本身出资8000万。在此情形之下，L公司的长期股权投资计税基础为10000万元。

2、股份代持环节

项目公司M分红时：假定M公司拟分红10000万元，L公司将取得分红款10000万元。L公司在申报企业所得税时，按10000万元申报投资收益，并按10000万元申报享受“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益免税”政策。

代持期间-受托股权转让：L公司受K公司委托转让后者持有的M公司部分股权，L公司针对股权转让所得申报缴纳企业所得税、印花税。

3、股息、红利转付环节

L公司将取得的分红款、股权转让收益完税后的剩余金额转付给隐名股东“K公司”。K公司收到上述款项后是否需要再次缴纳税款，则需要与其主管税务机关进行确认。

综上，L公司针对所收到的分红款、股权转让所得按规定缴纳相关税费，即完全履行了其相关纳税义务，不存在税务风险。至于平台公司基于股份代持协议所收到的由L公司转付的分红款、股权转让款，则可能会被要求重复征税。K公司应收集好L公司提供的完税证明及其与K公司所签署的股份代持协议，与当地税局进行积极沟通，以期达成税收豁免目标。