公司法讲课稿(公司法讲座视频公开课)

提纲

一、规范工作流程

二、日常工作中合同风险管理体系

三、工程签证与索赔

四、知识产权保护

五、工作思路及具体措

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一、规范工作流程

• 联系洽谈• 注意客户经营规模、资信状况。

• 不能随便向客户承诺。

• 双方就合作内容达成初步一致意见。

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• 合同起草和谈判• 合同起草谈判的时候，做到谨慎、细心，从而防患于未然：

• 合同文本的起草

□ 拟就合同谈判的草稿；

□ 谈判要点，实际上就是合同主要条款；

□ 哪些条款不能让步；

□ 哪些条款可作适当让步；

□ 谈判让步到什么程度，这要根据公司和项目实际情况综合考虑。

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• 合同起草谈判• 合同文本的起草谈判

• 公司成立初期合同起草签订中均有些或多或少的问题，典型的就是上饶项目纠纷表现比较突出。

• 案例：上饶项目合同纠纷案例

□ 上饶项目合同有随便承诺的嫌疑；

□ 合同约定收取对方监理费15万，但实际施工中没有合法有效的监理单位；

□ 合同条款不严谨，特别是违约金过高，达到每天1万元；

□ 结算约定形同虚设；

□ 签证变更不规范，没能留下有利证据，具体到签证索赔环节再详细展开。

• 对策：

□ 合同起草很关键，注意各项条款，能让步则让，不能让步，要坚持原则。

• 审核资质

• 明确合同双方当事人的签约资格 □ 法人营业执照；

□ 个人独资营业执照；

□ 法定代表人身份证及授权委托书；

□ 公章或者专用章

□ 其他经营资格证明文件。

• 案例：上饶某项目纠纷授权案例

□ 仅有的两份证据项目变更单中的签字人伍某某超出授权范围；且未盖章确认。

□ 2017年5月28日到对方代表到公司谈判，公司同事进行了录音，但对方狡辩，来公司谈判未得到领导授权，导致该行为无效。

• 对策：一定审核资质，保证手续完备！

• 签订合同• 审验客户相关证件原件，并预留盖章营业执照复印件，法定代表人二代身份证

正反面复印件，授权委托书原件。

合同签订过程中注意以下主要内容：

□ 履行期限；

□ 付款方式；

□ 违约责任；

□ 知识产权；

□ 争议解决。

• 案例：上饶某项目纠纷违约金案例

□ 违约金每天高达1万，对我方非常不利。

• 对策：项目周期长；区域多变；参与单位也多，各方协调起来的确存在一定问题，所以在履行期限、付款方式、违约责任、知识产权和争议解决等条款中要尽量考虑周全。

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• 签订合同• 案例：上饶某项目纠纷争议解决地点案例

□ 争议解决条款没起到应有作用；

□ 争议解决地点在当地，对我方非常不利；

□ 增加诉累，取证困难，舟车劳顿。

• 对策：

□ 在合同起草和签订时一定注意争取在我方住所地解决争议；

□ 如果双方各不相让，可选择第三地，避免地方保护主义，也省去来回差旅。

□ 现行合同都能注意到争议解决到公司所在地解决争议，继续保持。

• 履行合同• 按双方协议约定内容，各自履行义务、 行使权利。

• 合同变更：

如合同履行过程中，客户需要变更合同的履行，应签订补充协议，就变更后的合同情况协商一致，明确约定。

• 合同终止：

□ 自然终止：合同履行完毕，即自然终止。

□ 提前终止：一方因自身原因欲提前终止合同的履行，则必须经另一方同意，双方就合同的终止的善后事宜达成一致意见，并签订补充协议。

• 案例1：某数字公司尾款争议纠纷

□ 该案就属于提前终止，因对方提交的方案未能通过业主方审核确认，按合同约定，对公司非常有利，但因公司未尽到书面通知对方的义务，存在程序瑕疵，最后被动接受对方的和解方案。

• 履行合同• 案例2：

• 公司与刘某关于校史馆玻璃门合同尾款争议纠纷

□ 该案也是属于提前终止，因对方不愿意全部更换，所以我们决定扣除对方还未支付的尾款，并给对方发了书面的终止合同关系的联系函。

• 对策：

□ 积极主动书面通知对方，做到及时明确表达终止意向。

□ 在今后商务往来中，遇到确认、承诺、变更、终止合作时给对方书面通知，一是对合作方的尊重，另一个最关键的作用就是保留证据，以便纠纷后能举证充分，为公司尽可能的规避风险。

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• 履行合同• 案例3：某项目结算争议纠纷

□ 该案典型的违法转包、分包；

□ 《建筑法》第67条：承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。

□ 文业将该项目非法转包给自然人周勇，而周勇又转包给武汉华兴白玉有限公司，照成项目推进效率低下。

□ 合同中的违约责任明显不利于公司，在合同谈判、签订和审核中存在疏忽。

• 对策：

□ 严格审核对方资质，形式上做到禁止违法转包或者分包行为；

□ 一经发现事实存在违法转包分包行为，书面通知对方整改，保留相关证据，以便索赔。

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二、日常工作中合同风险管理体系

合同履约过程是合同风险管理的具体措施的实施过程，主要应注重两个方面、四个环节：

•两个方面： □ 已分析风险的应对措施； □ 临时出现风险的应对措施。

•四个环节：

□ 合同文件的风险及风险条款审查；

□ 合同进度付款和竣工结算的及时申请和办理；

□ 合同变更和索赔的及时办理；

□ 合同风险发生时的处理，索赔的及时办理。

•做好结算策划书。

•强化中间结算，贯彻"十六字方针"。

□ 先算后干：标价分离，确定责任成本，制定项目策划书；

□ 边干边算：中间计量，收入确认；

□ 边干边结：中间结算，签证、索赔同步；

□ 干完结完：竣工结算完成后28天或合同约定的时间内报出。

□ 在工程竣工验收报告经认可后28天内将竣工结算报告和完整的结算资料递交业主，并办理签收手续。

□ 在合同约定的期限内将竣工结算报告和完整的结算资料递交业主，并办理签收手续。

•益处：

□ 保证在日后可能出现的诉讼中处于有利地位。

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三、工程签证与索赔

• 工程签证与索赔：• 防范：

□ 劳务、分包、采购、租赁等一定签订合同；

□ 合同价款支付条款应慎重约定，应能确保按约履行价款支付义务；

□ 可能发生诉讼的项目，及时报告，采取积极措施化解矛盾、防范纠纷。

• 准备：

□ 调查、了解情况，合同、款项数额是否属实；

□ 做好证据资料的准备和提交，特别注意举证期间的限制。

• 工程签证与索赔：• 工程签证：

□ 签证双方协商一致的意思表示；

□ 涉及的利益已经确定，可直接作为工程结算的凭据。

• 索赔条件：

□ 索赔理由正当；

□ 证据充分；

□ 在约定时间内及时提出，

□ 工程索赔一般是28天；

□ 隐蔽工程验收及分部分项工程验收，承包方应在验收前48小时通知工程师，工程师如不能验收应提前24小时书面通知承包方，提出延期要求（延期不大于48小时），验收后24小时工程师不签字视为已认可。

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• 工程签证与索赔：• 索赔证据要求：

□ 真实性，必须是在实施合同过程中完全反映实际情况，经得住推敲；

□ 全面性，所提供的证据应能说明事件的全过程；

□ 关联性，索赔的证据应当能够互相说明，相互具有关联性，不能互相矛盾；

□ 及时性，索赔证据的取得及提出应当及时，符合合同约定；

□ 具有法律证明效力，一般要求证据必须是书面文件，有关纪录、协议、纪要必须是双方签署的；工程中重大事件、特殊情况的纪录、统计必须有合同约定的发包人现场代表或监理工程师签证认可。

• 工程签证与索赔：• 基本法律依据：

□ 《合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。

□ 《合同法》第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。

• 工程签证与索赔：•

案例1：恐龙馆项目纠纷

□ 合同约定较为全面，能保证双方利益；

□ 项目工作联系函往来较多；

□ 唯一不足就是没有做好工程量的确认签证工作。

• 警示：

□ 关键靠落实，某项目及后续项目虽有签证，但仍然不完善；

□ 该案目前和解结案。

• 工程签证与索赔：• 案例2：上饶项目纠纷

□ 前面在合同起草阶段提到过，本项目合同对我方非常不利，但要做好签证索赔也是可以挽回。

□ 合同非常草率，虽约定支付了监理费，但没有监理；

□ 没有签证，支付凭证没有保存好；

□ 争议解决地点也在当地，地方保护主义倾向较重；

• 警示：

□ 现在的项目已从该案汲取教训，某项目及后续项目虽有签证，但仍然不完善；

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四、知识产权保护

• 知识产权保护• 知识产权的重要性：

□ 公司常见知识产权：专利、版权、商标、商誉、域名、商业秘密、厂商名称、原产地名称、植物新品种等；

□ 知识产权是一种无形财产；

□ 知识产权具有专有、时间、地域等特征。

• 合同中注意知识产权约定：

□ 知识产权是公司自主创新能力的体现，是公司核心竞争力；

□ 合同中对知识产权归属的约定一定要有利于公司，公司提供的知识产权力应归公司所有，公司委托制作的，支付对价后，知识产权也应归属公司。

□ 目前为止，在各个项目合同中并未遇到知识产权纠纷，但也反映出一定的问题，对知识产权重视不够，特别是一些合同，合同总额不过20万，但知识产权却送给了对方，今后要引起重视。

• 知识产权保护：• 在我们身边的知识产权——商业秘密：

□商业秘密：是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济效益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息，是一种无形资产；

□ 技术信息：技术性数据、工艺流程、改进方法、设计图纸、技术诀窍等；

□ 经营信息：管理方法、经营计划、客户名单、会议纪要、信件等内部文件。

• 侵犯商业秘密的认定处理：

□ 《反不正当竞争法》第25条规定，一般的违法行为的，责令停止违法行为，根据情节给予1万元以上20万元以下罚款处理。

□ 如果造成权利人重大损失的，已侵犯商业秘密罪追究刑事责任。

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• 侵犯商业秘密的定罪量刑 ：

□《刑法》第219条，有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

□ 以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的 ；

□ 披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；

□ 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

• 案例：公司研发部侵犯商业秘密案件

• 警示：

□ 劳动合同和保密协议中已就该行为作出了明确的约定；

□ 员工手册以及公司有关规章制度中就该行为再次作出了明确的要求，员工在办理入职手续时都已签字确认；

□ 严格履行劳动合同和保密协议；

□ 应恪守职业道德，遵守公司各项规章制度；

□ 诚实信用，不透支自己的个人信用；查询人持本人身份证查询，全国推行；

□ 遵纪守法，不违反《反不正当竞争法》第25条、《刑法》第219条规定。

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五、工作思路及具体措施

• 工作思路：• 针对目前项目纠纷工作中存在问题，需要各部门间协调配合处理好各种关系并

做好相关流程管理。

□ 处理好与业主、监理以及各分包商之间的关系；

□ 建立完整、详细、准确的项目资料档案；

□ 施工过程记录要连续；

□ 做好签证和索赔；

□ 保存好相关相关证据以便维权。

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• 具体措施：• 在项目合同履行过程中，要引入经营公关理念，运用好"一二三四"原则：

□ 一主动：主动做好业主的工作，争取业主的配合；

□ 二勤发：勤发问，勤发函；

□ 三不怕：不怕业主刁难，不怕辛苦，不怕麻烦；

□ 四讲究：讲究策略，讲究方法，讲究技巧，讲究语言艺术。

• 推行重大项目跟踪制度，严把"三关"：

□ 印信管理关；

□ 履约证据关；

□ 工程结算关。

• 案例：某项目中2018、8、15项目沟通会议纪要未盖章的风险；工作联系函虽盖章但没有对方签收记录证据。

□ 本会议纪要是双方结算的关键证据；

□ 应注重内容、形式合法有效性，并存档。

□ 对策：留置、公告、EMS邮寄送达！

• 纠纷的处理：

□ 以和为贵，全面履约；

□ 确有必要再考虑诉讼。

• 推行重大项目跟踪制度，严把"三关"：

□ 印信管理关；

□ 履约证据关；

□ 工程结算关。

• 案例：目前多个项目中绝大多数工作联系函虽盖章但没有对方签收记录证据。

□ 应按规定，保留对方签收的记录。

□ 警示：未按规定程序办理，不能作为合法有效的证据使用！