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3. 刘某对自己在招投标中的行为应承担什么责任？为什么？
考点：董监高的信义义务
命题和解题思路：本题考查的是董事的忠实义务及违反忠实义务的责任，属于法考的常规考点。如2020年就曾考查过关联交易及其规制。但是本题命题也具有一定的新意，即没有考查常规的关联交易，而是利用关联关系损害公司利益的情形。实际上不管是违法的损害公司的关联交易，还是本题中利用董事职权损害公司利益为他人谋利的行为，本质上都是董事职权，在关联关系中损害公司利益，违反忠实义务的情形。因此，我们再一次看到法考重点考点重点考查、但命题形式灵活多变的趋势，也再一次说明掌握制度的基础原理应对以后法考备考的重要性。
答案：刘某对公司由此带来的损失需要进行赔偿，如有所得收入应归公司所有。刘某系公司董事，在招投标中的行为违反了董事的忠实义务。
答案解析：
《公司法》第21条规定：公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
《公司法》第147条规定：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
《公司法》第148条规定：董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
上述法条是关于董事忠实义务的主要规定，在桑磊法考法条定位课中，我们曾特别强调考生不要遗漏了《公司法》第21条的规定。从上述法条出发，在本问中，首先要界定刘某的身份为董事，对公司负有忠实义务，不得利用关联关系损害公司利益。其次，具体属于何种违反忠实义务的行为呢？此处显然并不属于典型的关联交易，可以认为属于利用职务便利为他人谋取属于公司的商业机会的行为（当然理论上可能存在争议），或者至少应当属于违反对公司忠实义务的其他行为。因此，只需回答违反了对公司的忠实义务即可。最后，该违反忠实义务的责任，既包括第21条所规定的对公司赔偿损失的责任，也包括第148条所规定的所获收益归公司所有的责任。
（以上仅代表老师个人观点，仅供参考）
解题老师：桑磊法考 任启明 老师。
北京大学法学博士，中国政法大学助理教授，前司考命题人，现为桑磊法考商法主讲老师。2005年考入北京大学元培计划实验班，2009年保送至法学院读研，2011年免试硕博连读。2015年入职中国政法大学民商经济法学院，主要讲授公司法、证券法等课程。授课广受好评，2019年、2021年被评为“中国政法大学最受本科生欢迎的十位老师”之一。善于在掌握知识的基础上进行知识的传承、升华和再创造；深入实际而不浮躁，独立思考而不跟风；对法考命题特点、规律有深入的研究。
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