【典型案例】
A公司，某国有独资公司的全资子公司。甲任A公司法定代表人、总经理，乙任A公司客户部经理。
【分歧意见】
本案对甲、乙二人的行为应如何定性，有两种不同意见。
第一种意见认为：甲、乙具有刑法意义上的国有公司、企业的经理身份，他们所获取的巨额非法利益是通过经营与其所任职的A公司的同类业务取得，而并非侵吞已经属于A公司的财物，其行为侵犯了国有公司、企业的财产权益以及国家对公司的管理制度，涉嫌非法经营同类营业罪。
第二种意见认为：甲通过以B公司向A公司销售乙二醇的名义获取2300余万元货款，并利用其担任A公司法定代表人、总经理的职务便利，控制交货时间，故意在乙二醇价格下跌后交货，从中谋取利益。乙对甲迟延交货从而赚取差价的行为有足够的认知，并在甲的安排下从事上述行为，事后也获利7万元，甲、乙的行为涉嫌共同贪污犯罪。其中，甲起主要作用，系主犯；乙作为甲的下属，执行甲的意志，起次要作用，系从犯。
【评析意见】
本案中，笔者赞同第二种意见，具体分析如下。
一、B公司客观上无需增设
对获取购销差价的非法经营同类营业行为而言，由于需要从事同类营业，故增设的中间环节通常是客观所需，且中间环节所涉及的公司、企业往往已成立并从事同类业务有一定时日。而对增设中间环节截留国有财产的贪污行为而言，虚设的中间环节不是用于正常的经营活动，通常是为了截留国有资产而临时虚设的。本案中，B公司是甲和乙为了介入A公司和市场之间的交易环节而突击成立。A公司完全可以直接向市场采购乙二醇而不必经过B公司，且B公司刚刚成立不久，之前并无从事同类或者相似经营行为的经历。
二、B公司实际上不具有经营能力
三、B公司并非通过经营的方式获利
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