子公司与分公司的区别例子(进大公司的分公司还是子公司)

今天聊的主要话题是在企业常见的七大板块法律风险之二：企业在内部运营过程中的法律风险点有哪些？该如何管理？具体是有四大主要内容：公司章程与股东协议发生冲突怎么办？股东会和董事会如何召开才具有决策效力？大小股东应如何合法保护自己权益？怎样的管理架构能有效降低法律风险？

销谈律先森本人从事营销长达8年后目前致力于解决企业常见的法律问题，算是始于营销、忠于法律，始终坚信法律在保障企业良性运营中同样能创造营销价值和利润，这将是法律服务更宽维度的价值延申，甚至是法律服务行业未来核心优势，欢迎更多需要帮助和合作以及服务的朋友咨询交流，相互成长，共同进步！

文|销谈律先森

一 企业内部运营中的法律风险点

公司内部的治理和股东纠纷的法律问题非常复进大杂，因为属于公司内部自治的非公开化的特性，公司并无标准化和系统化的证据保全作为依据，司法机关一般倡导和支持公司内部根据股东各人的资源和能力进行自治，因此每个公司的运营方式还是和形式都是多样化，而且是动态变化的，没有统一的规则运作，因此一旦有了纠纷，往往很难看的非常清楚，也正是基于这样的特点，很多企业并无的专业的法律顾问对公司内部运营的法律风险进行管控，在发生纠子公司纷时候没有办法做到一定占据主动权的证据管理，很难主张和维护自己的合法权益！

公司内部运营常见的法律风险管理点主要体现在以下四大方面：

1、公司章程与股东协议发生冲突时怎么办？

2、股东会和董事会如何召开具有决策效力？

3、股东应该如何合法保护自己权益？

4、怎样的管理架构能有效降低法律风险？

今天内容重点探讨的是企业采用怎样的管理架构可以有效降低法律风险？

二 低风险的企业管理架构

这估计是全部企业都想知道而且想要采用的管理架构设计，但是我们无论是从司法以及法律层面，还是从企业经营管理常识层面都应该要意识到2个问题：一是我们需要寻找最为适合自己的管理架构的底层逻辑应该是怎样？肯定不能急迫想要一个万能的答案或者别人给的一个方案，这是管理中容易放错误的点；二是没有万能可以直接套用的模板，企业经营和管理涉及面太过于复杂和多样化，各种情形和场景下的纠纷分公司问题可能都会产生新的法律问题，甚至会经常严谨的法律程序后被修订新增为新的法条；

因此本人这篇文章的价值并不仅仅是希望能够给各个企业主提供有效的管理架构供参考研究，更重要的是从司法层面理解低风险的管理架构的底层逻辑是怎样的？

首先是需要区分子公司和分公司不同的风险承担问题；

其次是公司管理核心-公章的问题；

第三是具备管理权限同时的监督机制问题；

最后才是较为理想的管理架构是怎样的？

在企业发展和管理中，特别是扩大规模时必须要面临的二选一，要么选择子公司，要么是分公司，一方面需要衡量并认清两者的法律责任；另一方面需要根据自己的经营特点进行取舍；

分公司是总公司设立的分支机构，不具备法人资格，分公司一切的法律责任都由总公司承担，当然总公司若出现了法律纠纷需要承担责任或是被行政处罚等，都会影响分公司，两者是紧密绑定在一起的，牵一发而动全身；

子公司是独立的公司，具备法人资格，一般都是通过母公司控股或通过协议来对子公司产生控制，或者是由母公司独资另行设立的公司，因此虽然两者是有关系，但是毕竟都是独立人格，各自承担法律责任，但是实际中很多母公司都想过度控制子公司，会极其容易涉及公司的混同，也会常出现有子公司对外签订合同分公司，但由母公司全部或部分履行合同义务，享有合同权利，这样的情况下发生了法律纠纷区别是需要双发承担连区别带责任例子；

对于一些产销一体的企业，可以考虑设立多家独立的公司通过控股来进行管理，如总公司负责控股和投资，行政人员与总公司建立劳动关系，而销售业务另行设立销售经营公司进行管理，生产则另行设立生产公司进行管理，这样可以让总公司在保留还是了控制权的同时实现了风险隔离；

对于设立分公司或者分支机构的还需要特别注意：在经营过程中如果项目或者业务完结等情况务必要及时进行注销或者停业，否则产生的民事责任由总公司承担；

为何要对这个问题专门进行探讨，是因为在实际的司法践行中，无论是对材料还是其他证据的真实性的认定，都会遵循【认章不认人】，所以之前当当网的创始人在争抢公章的行为自然就可想而知；

公司公章是认定材料内容真实性的最为重要的依据，具有【至高无上】的司法认定，签名在司法实践中作用和价值都不算很大；

加盖公章是公司意思表示，但公章是由个人持有，在企业体制内有权掌管和占有公章的自然人一旦被解除授权，如被解除职务，就必须有完全义务交还公司，不然就是非法持有，对构成的所有侵害需要承担责任；

因此涉及到返还公章的案件基本上都是关于股东之间对公司控制权的纠纷；应该制定严格完善的公章使用管理规定，做好公章的使用审批和备案手续，同时有明确的记载，便于公章的使用出现问题时候追责；

这里就有必要讨论下关于【监事】的人员设定，很多朋友在公司注册登记中都会觉得这个监事无所谓，随便就安排个小股东等就可以了，但是监事的价值和权限其实是非常值得重视的：

监事是代表股东监督公司以及公司董事、高管的人，当公司的董事以及高管侵犯公司利益时候，股东可以书面向监事提出请求，要求监事代表股东进行诉讼！这是股东对自己在企业运营中的利益和权益保障的关键点，能够有效制约公司的大股东及高层；

或者聘请专业的法律顾问，因为在公司的监督机制运行不佳甚至很严重的时候，法律顾问可以从另外的角度，可以作为第三方机制进入公司，以客观中立的角色作为公司的监督机制，确保公司运作顺畅；

这种模式主要针对：公司发展到一定规模，某一业务领域或者某一部门分支需承担法律责任，这时候有必要将这些责任风险有效隔离避免影响公司其他的业务？或者是公司下属分支繁多，需要对其进行有效控制；

金字塔结构控股公司模式即公司的管理权人或总公司持有下属第一层公司过半数的股份，第一层公司再持有下属第二层公司过半数股份，以此类推，总公司只需要控制第一层公司，就能控制下属所有公司的管理；

目前这种管理架构是常被大型企业，特别是家族型企业，优势在于：

第一 仍然可以引进外部投资者对企业进行投资，只要控股控死的股权握在家族的手中；

第二 金字塔控股可以提供产业多元化发展的路径，就每一项业务，都会有独立的子公司（项目公司），如果可以进行债务融资或者引进投资人进行股权融资，就在该公与司层面进行，风险相对隔离，即使该公司经营不佳等也不会伤及家族企业的其他分支；

但是弊端也在于需要让渡被控股分支的部分收益作为代价，这里最好搭配专业进大税务公司/会计事务所进行筹划；

再次申明：以上的金字塔结构模式仅作为参考，更多是适合需要建立产销分离的企业，特别是集生产，研发和销售一体的企业或者工厂，因为研发属于技术型部部门，生产属于劳动密集型部门，而销售则会有另外的薪酬体系制度，任何一个部门出现的法律风险都会影响其他部门，这时候金字塔管理模式，即将研发、生产、销售三个部门单独成立公司，总公司进行控股，这样就能有效实现风险隔离！

根据对广东市场的调研以及服务中，极其适合中小企业的常年法律服务规避风险性价比最好的应该是这样：

1）服务内容的重点：

• 合同管理：合同起草、修订以及处理合同争议提供专业的咨询和协助；撰写或修订合同数量在3-5份，对于中的小企来说已经够了，原因在于适合自己业务类型的合同基本差不多，更多是主体以及一些要求适当调整，有一套适合自己业务的专属模板能基本满足需求，除非是业务非常多元化的企业，可能在合同数量上要求较高，我们更多需要是既然有了律师就应该要学习如何去评估合同的法律效力和注意的问题！
• 劳动用工管理：为企业指定设计员工手册、修订劳动合同模板、对裁员等各类劳动争议的妥善处理提供专业的咨询和协助；
• 应催收账款管理：协助企业制定催收方案，目前在催收账款这里我们结合了传统律所没有的技术和理念：智慧法院大数据系统，确保在传统法院在查询财产线索方面更深度查询被执行人的财产线索以及精准定位！保障能科学评估其真实的支付能力以及找到人！
• 律师函发送：一般在3件数量左右，也比较契合中小企业的需求；
• 即时咨询服务：一般的问题都可以即时答复，较子公司为疑难的正常在2个工作日左右；

2）服务的预算及方式：正常在8000元，在这样的预算下是很难有律师进行及时的上门服务，但是在我们服务过程中，有这样的方式可以解决这个问题：

我们一般是由律所主任作为专业托底，这里需要说明的是律所主任是相当于正常公司的CTO(首席技术官)，然后由专业的法务可以每个月上门，这个的法务并不是一般的商务或者销售，是具备法律基本专业知识人员，每个月上门的目的是为了更好了解目前企业的情况，有效评估下当前阶段的法律风险及应对建议，对于企业主而言在这个过程中是可以学到不少例子的基本法律知识的，传统的服务方式可能更多是在微信群，有问题才会选择咨询，所以很多企业主会觉得这个钱花的还是不太值！

3）目前企业的业务模式和选择的律所优势评估：律师一般也都是根据领域进行细分精耕的，做的比较好的一些律所基本上会有与不同领域分工的授薪以及深度合作的律师，但是最好的有授薪律师，如果对于经济类纠纷比较多的，最好在选择律所的时候特别考虑是否在财产线索方面是否有经验！