违法所得的非货币出资(以违法犯罪所得的非货币财产出资的法律效力)

一、案情简介

2、2011年5月31日，在公司股权受让完成迟迟未办理工商登记的情况下，应王X东要求，由王X东、王XX、吴坚X三人共同签署了《股份代持证明》，其内容为：“营口经济技术开发区钱江置业发展有限公司股东王XX持有的49%股份中的20%股份为王X东所有，即王XX29%股份，王XX为王X东代持20%股份”。王XX在代持人栏内签字，王X东在被代持人栏内签字，吴坚X在证明人栏内签字。后王X东找要求变更股权登记手续，几方未达成一致。一审诉讼期间王XX因涉嫌诈骗罪于2014年11月24日被营口市公安局刑事拘留，经营口市人民检察院批准，12月8日被执行逮捕。

二、裁判观点

辽宁省高级人民法院认为：王XX所涉经济犯罪，根据营口市公安局起诉意见书，涉嫌的是诈骗、职务侵占、挪用资金等，与本案纠纷所涉其代持王X东股权无关。而且，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（三）第七条第二款规定，出资人即使以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪手段取得的货币出资，该出资行为亦有效。无论王XX涉嫌犯罪一案的裁判结果如何，对王XX持有的股权和其代持的王X东股权的真实性均没有影响。因此，本案不须以王XX涉嫌犯罪的刑事案件的审理结果为依据，不存在应当中止诉讼的情形，故钱江XX公司及吴坚X关于本案应中止审理的上诉理由，亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。

三、点评

司法实务中，经常会发生货币、实物等出资被认定为系违法所得，导致股东资格确认、如何追缴等问题发生。笔者根据搜集的司法判例以及相关法律法规，对相关问题进行解答如下：

1、出资人以违法所得出资是否影响其股东资格？

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（三）第七条规定：“以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。”

关于以违法犯罪所得的资金出资是否导致出资无效的问题，无论是上述裁判观点，还是最高院的裁判文书，均认为出资行为有效，出资人享有股东资格。主要理由为：货币是种类物，货币占有人推定为货币所有人，因此货币出资投入公司后，公司作为善意相对人即对该笔货币出资享有所有权，出资相应转化为公司的独立财产，故出资资金来源非法并不影响出资行为的有效性，亦不影响出资人据此取得的初始股东资格，该股东也理应享有相应的股东权利。

2、被认定为系违法所得出资后，司法机关追缴的对象及方式是什么？

最高人民法院关于《刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条规定：“对赃款赃物及其收益，人民法院应当一并追缴。被执行人将赃款赃物投资或者置业，对因此形成的财产及其收益，人民法院应予追缴。被执行人将赃款赃物与其他合法财产共同投资或者置业，对因此形成的财产中与赃款赃物对应的份额及其收益，人民法院应予追缴。对于被害人的损失，应当按照刑事裁判认定的实际损失予以发还或者赔偿。”

（1）根据上述规定，追缴的对象是赃款赃物及其收益。如果被执行人将赃款赃物用于投资公司，对因此形成的财产及其收益，人民法院也应予以追缴。（2）根据公司法司法解释，犯罪所得货币用于出资的，应当以拍卖或者变卖的方式处置股权，不能直接变更股权的归属。但在司法实践中，有些司法机关并未采取拍卖或者变卖的方式处置股权，而是将扣押的股金作为赃款上缴国库，而这显然会产生新的问题。

3、被认定为系违法所得出资后，股金被司法机关作为赃款上缴国库是否影响股东身份？

公司法司法解释第十七条规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”

根据公司法及有关规定，一般情况下，股东资格的丧失有以下几种方式：（1）公司法人资格消灭，如解散、破产、被合并；（2）自然人股东死亡或法人股东终止；（3）股东将其所持有的股份转让；（4）股份被人民法院强制执行；（5）被公司除名。

公司股东被认定为系以违法所得出资，股金被司法机关作为赃款上缴国库后，如果公司并未在合理催告后以股东会决议方式解除其股东资格，其在法律意义上一般仍有股东地位，并不因此丧失股东身份。但是，这也并非毫无影响，由于其未全面履行股东基本义务，其股东权利也受到限制。

四、案例来源

法院：辽宁省高级人民法院

案号：（2015）辽民二终字第00414号

名称：营口经济XXXXX置业发展有限公司、吴坚X与王X东、王XX股东资格确认纠纷二审民事判决书

1、姜X松、蔡XX等与李X柱、茆XX股权转让纠纷申请再审民事裁定书（2014）民申字第1702号

2、王X栓、陈超X等与方XX人民政府其他二审行政判决书（2016）豫行终字第103号