银行保函不再开户行(银行分支机构不能直接对外开立保函)

投标保函必须由基本账户的开户银行吗？

案例简介

A公司就某工程项目对外进行招标，B公司同其他数家公司一同参与投标，并以投标保函的形式交纳投标保证金。在评标过程中，评标委员会发现B的保函存在问题：B的基本户开户行为宁波银行，而保函的开具行并不是宁波银行，而是上海银行。B则称公司原本在上海银行已有账户，并认为上海银行更有资金实力，势必更能为其提供担保。

评标委员会认为投标保函原则上应由基本账户的开户行开具，在基本账户的开户行开具保函确存在困难的情况下，如果其他账户的开户行是全国商业银行，也具有开具投标保函的资格。除了四大国有银行以外，全国性的股份制商业银行共有13家，分别是交通银行、中国民生银行、华夏银行、兴业银行、浦发银行、深圳发展银行、中国光大银行、招商银行、中信银行、广东发展银行、恒丰银行、浙商银行及渤海银行，可见B的保函开具行--上海银行不在全国性商业银行之列。因此评标委员会认定B提交的投标保函无效，属于废标。

原理及观点

投标保证金是指在招标投标活动中，投标人随投标文件一同递交给招标人的一定形式、一定金额的投标责任担保。投标人只有纳了规定的投标保证金后才有资格投标，不交纳或少交纳保证金的视为放弃或者无效投标。其作用在于保证投标人在递交投标文件后不得撤销投标文件，中标后不得无正当理由不与招标人订立合同，在签订合同时不得向招标人提出附加条件，或者不按照招标文件要求提交履约保证金，否则，招际人有权不予返还其递交的投标保证金。

国家发改委等七部委局审议通过的《工程建设项目施工招标投标办法》第三十七条规定:“招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。”足以见得，投标保函是投标保证金的一种形式，是用以防止投标人在投标有效期内随意撤回投标书，或中标后拒绝签订合同而设立的，以确保投标人履行招标文件所规定的义务。与现金保证金相比，投标保函避免了收取、退回保证金程序的繁琐，提高了工作效率，因此，被广泛地运用于招投标活动中。投标保函一定是银行出具的银行保函，最好是投标人基本账户的开户行出具的银行保函。基本账户的开户行确有困难提供担保的，其他账户的开户行若是全国性的商业银行，也可出具投标保函。

投标保函金额一般为报价的1％-2％，最多不超过5％，有时也由招标文件规定一个具体数额。投标保函的有效期一般为六个月，从开出保函的之日起生效。按照国际惯例，如果投标人在投标有效期内撤回投标或拒绝签订合同，招标人有权获得保函赔偿并可以与另一投标人签订合同。

投标保函的金额应能弥补标价与新签约人的投标价之差。但若此差额大于保函金额，担保银行将不负责赔偿其超额部分。中标的承包商在签约时用履约保函换回投标保函，未中标者接到落选通知后即可撤回投标保函。

建议

投标人对于申请银行开具投标保函应引起足够的重视，因其效力直接关系到投标人能否有资格参与投标，因此投标人应对投标保函的范本格式进行认真的核对。如果保函格式在招标文件中被明确规定了，投标人要严格按照文件中的规定格式提供给银行；如果文件中无标准格式要求，银行提供范本保函格式的，要征得招标方的同意后才可以用；双方对招标文件保函范本中的内容有争议的地方，必须与招标方协商解决，尽量满足招标方的要求，具体应注意：

1.招标文件中对投标保函的格式有要求的，一定要符合招标文件的规定，特别是投标保函的担保条件，即(1)如果委托人在投标书规定的投标有效期内撤回其投标。(2)如果委托人在投标有效期内收到雇主的中标通知后:(a)不能或拒绝按投标须知的要求(如果要求的话)签署合同；(b)不能或拒绝按投标须知的规定提交履约保证金，而雇主指明了产生上述情况的条件，则本行在接到雇主的第一次书面要求就支付上述数额之内的任何金额，并不需要雇主申述和证实他的要求。

对于上述投标保函格式，投标商在向银行申请开列时，不得更改。任何更改都将导致废标。

2.对于投标保函的金额，一般在招标文件中明确规定为投标报价的2％或以上。投标人在向银行申请开具保函时，应严格按照招标文件上规定的数额申请开列。倘若金额不足，评标委员会将予以废标。

3.对于投标保函的有效期，招标文件一般有如下规定:“担保人在此确认本担保书责任在招标通告中规定的投标截止期后或在这段时间延长的截止期后30天内保持有效。延长投标有效期无须通知担保人。”因此向银行申请开具保函时，务必要重视投标保函的有效期，不能与投标文件有效期混为一谈，从而出现投标截止期后或在这段时间延长的截止期后少于30天有效期的情况。

4.投标前与招标人进行多方面的沟通并阐述困难，以取得招标人书面认可。