广东省工商局股东决议(公司设立股东会决议工商局版本)

@商业精英和企业：你公司的证照公章，由谁控制？

实务中，很多公司的股东都想担任董事或总经理，这是为什么？因为担任董事或总经理，是人控制公司的一个象征，但其实除了通过“人”控制公司之外，还可以通过“物”控制，这个“物”在实务中往往更重要，那就是“证照”和“公章”。

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讲到证照公章的纠纷，大家可能立马就会想到2020年的当当“抢公章”故事，大家对这个故事可能会公司好奇，一开始李国庆去抢公章的时候一点事都没有，但第二次抢公章时就版本被行政拘留了。大家觉得很奇怪，为什么呢？

这是因为第一次抢公章时李国庆还是公司的高管，公司在给他买社保，有劳动合同关系的争议；第二次抢公章时公司已经停掉了他的社保关系，已经不存在劳动合同关系，也就不设立存在董事高管保管公章之问题了，所以他抢公章就没有依据了。

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当当抢公章事件并不是个案，大摩在处理股东吵架时，常常也会第一时间让执行董事或总经理去拿到公章，甚至会动用保安机构专业获取，都有可能。

在实务中，这个问题会比较复杂混乱。今天我们一起来聊版本透「证照公章」这个话题。

01

在“人章争夺”的情况下

谁有权代表公司？

第一种复杂情况是“人章发生冲突”；

假如一家公司的执行董事和法定代表人都是大股东，小股东是公司的总经理，小股东把公章和营业执照都控制下来股东了，这时一旦发生争议或对外诉讼，究竟是法定代表人对外还是小股东作为总经理盖的公章有效呢？

大股东掌控了法定代表人、执行董事，而小股东掌控了营业执照和公章，一有纠纷，前述行为肯定会发生冲突。

第一个问题来了：公司可否起诉作为总经理的小股东让其把证照公章拿回来？起诉时提交的起诉状等资料没有加盖公章，只有法定代表人签字，可不可以？

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不管公章是否经过工商备案，在发生“人章冲突”的情况下，均应以“人”也就是法定代表人为准；这两点，《民事诉讼法》规定得很清楚，法定代表人作为诉讼代表人，这是法定的；若仅持有公章，且没有证据证明持章人有公司授权持章代表公司意志的，则持章人无权代表公司行使诉讼权利。

公章只是对外做出意思表示的外在表现形决议式而已，法律并没有直接规定公章就能代表公司的意志。拿着公章只是一种客观状态，但，是不是就有权代表公司，则是另外一回事，所以不管是《公司法》还是《民事诉讼法》都规定得很清楚，法定代表人是代表公司意志最基础的机关。

因此，一旦发生“人章冲突”情况，都是以法定代表人为准，也就是说法定代表人甚至比公章更重要。

02

在“人人争夺”的情况下

谁有权代表公司？

若这个法定代表人由小股东担任，情况反过来，大股东拿的是公章和营业执照，这种情况又怎么办呢？

如果出现这种情况，大股东往往会召开股东会，先变更执行董事，因为变更了执行董事，原法定代表人自然就没有任职资格了；但另外一个问题就来了，工商登记还是旧的法定代表人，股东会决议是新的法定代表人，新旧法定代表人就发广东省生冲突了。

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在法律上究竟是以谁为准呢？

这在实操层面就变得更加复杂了，此时工商登记的虽然是原法定代表人，但这种登记只是起到公示的作用，法定代表人变更应以股东会决议为准，一旦变更法定代表人的股东会决议生效，即使新的法定代表人未经工商登记但也是公司诉讼代表人；虽然工商登记仍是原法定代表人但其不能够代表公司进行法律诉讼。

这一点原来在司法实践中争议比较大，但目前公司法正在进行修订，修订稿中就明确了这一点，一旦确定，未来在工商局操作层面更简单化，只需要有股东会决议，加上新法定代表人签署变更申请就好了。

03

在“章章争夺”的情况下

谁有权代表公司？

还有一种情况是，公章在小股东手上，大股东干脆再去刻一个公章。大股东是执行董事又是法定代表人，又刻了公章，但这个公章未经工商备案，小股东是总经理且其持有的公章是经工商备案的。

这时候问题就来了，两个公章究竟是以哪一个为准？

这个争议认定的关键是审查公章的授权有效性问题，如果“没有新的有效决议”来作相反证明时，则以备案公章视为公司工商局授权。这里有一个前提条件——没有新的有效决议作为相反证明。这就意味着股东会需要作出决议，或执行董事做一个决定，以新的公章为准而不是以备案公章为准，只有作出这样的证明后，备案公章才失去代表公司意思的效力。

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这里面给很多商业精英带来一些启发，在实操层面中，每一步棋一定要下对，首先不能犯错，第二一定要安全，你才会赢。如果没有理清这个法律逻辑的话，一招错满盘皆输。

04

如股东何夺取公司“印章证照”？

可否挂失？

大摩在文章开头提到，在股东吵架中甚至会动用保安的力量，用专业的机构去抢公章，即使两边发生冲突，但一边更专业，所以很快就能把公章拿到手。虽然是非文明的手段，但在实务操作中常常用得比较多。

那有没有文明的方式去抢公章呢？如前文讲到的案例，若执行董事和法定代表人都是大股东，小股东是总经理，公章和营业执照掌控在小股东手上的话，此时公司能否通过文明的方式，如诉讼请求拿回股东会公章呢？

实务中还真的有很多这样的案例，公司诉请总经理返还营业执照和公章，依据是什么？

要么是股东会决议或章程的规定，要么是执行董事的决定，就看章程规定的制度是由谁来制定。比较好的是，大股东占有绝对控股，且又是董事，如果有，当然好；如果没有，也能很轻易地补充公章管理制度，依照公公司章管理制度就可以请求返还。

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但实操层面真的有这么简单吗？

即使法院判决小股东返还公章，但在执行环节也很难。法院也很头疼，不知道他把公章藏在哪里，没有线索；也有可能是小股东会股东一直不配合拖时间，只能强制执行，强制执行又不决议知道公章藏在哪里。

那可否挂失？问题又来了，首先要登报，登报的时候需要有营业执照，如果没有营业执照，营业执照在小股东手上那就更麻烦了，要到派出所报案，由派出所出具遗失证明（报警回执）。此时若小股东向派出所说明不存在遗失，只是因为股东之间吵架，公章在我这，就操作不下去了。有没有发现，挂失在实务中也是很不易。

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由此可见，不管是采取诉讼的手段要求返还，还是采取行政手段去补办，时间、执行成本，复杂性上落地不易。这也是为什么在实操层面经常会发生直接抢夺公章和营业执照，因为效益快，成本低，甚至会动用保安机构来进行抢夺，广东省而且看起来没有发生肢体冲突，所以这些专业机构反而也能帮助某些股东抢到公章。

05

如何确定公司证照、公章

应由谁来保管？

公司的证照、公章，究竟该由谁来保管呢？

《公司法》没有对公司公章、证照的保管、控制、使用作出明确的规定，但证照、公章属于公司资产，如果要诉请返还，一定要用公司的名义去诉请；当然，诉请时要有依据。

那么究竟该由谁来保管呢？一般会在公司章程或规章制度中规定，但实务操作中一旦发生证照、公章争夺时工商局往往就发现，这些公司没有关于证照、公章的保管制度，此时只能补办，股东会作出新的决议，或董事会/执行董事做新的决定。

06

法律顾问精细化总结

关于「证照公章」，我们一起来做一个总结，大摩一共讲解了实务中常见的五个问题：

1、在“人章争夺”的情况下，谁有权代表公司？

2、在“人人争夺”的情况下，谁有权代表公司？

3、在“章章争夺”的情况下，谁有权代表公司？

4、如何夺取公司“印章证照”？可否挂失？

5、如何确定公司证照公章应由谁来保管？

“证章”的保管问题法律没有强制性规定，属于意思设立自治，需要公司内部进行决议。所以往往要么是股东会决议要么是公司章程要么董事会/执行董事决议，换一句话说，每家公司都应该制定公章管理制度或证照管理制度进行规范，实务中出现这方面争议纠纷，就是起源于不规范作业。