开曼群岛公司法2018修订(开曼群岛公司法规定的股东名册)

随着中国经济的发展，越来越多的人在考虑设立美元基金以投资全球资产。在何地设立基金，设立何种形式基金是基金管理人首先应该考虑的问题。尽管世界上有很多离岸金融中心可以选择，但是对私募美元基金而言，无疑开曼群岛是世界上多数投资人及基金管理人的首选。下面我们就谈谈如何在开曼设立基金。

在开曼设立基金的基本流程主要分为以下几步：

1、设立基金的组织实体（即合伙企业、公司或单位信托）；

2、准备招募说明书、聘任审计师、基金行政管理人（如适用）；

3、向开曼金融局提交相关材料，获得基金资格。

开曼群岛通过立法创设了一系列组织形式，可供基金发起人根据不同投资基金运作需求而选择灵活适用，这些组织形式主要包括：（1）开曼受监管基金（regulated funds）常用的豁免公司（Exempted Company，“开曼EC”）、（2）开曼PE/VC基金常用的豁免有限合伙企业（Exempted Limited Partnership，“开曼ELP”），以及（3）开曼群岛于2016年最新推出的有限责任公司（Limited Liability Company，“开曼LLC”）。

开曼投资基金可以选用的组织形式还包括一类特殊类型的开曼EC，即独立投资组合公司（Segregated Portfolio Company，“开曼SPC”）。开曼SPC是在开曼群岛于1998年5月对开曼群岛《公司法》进行修订时首次引入。根据开曼群岛《公司法》的规定，任何开曼EC均可向公司的注册官申请注册成为开曼SPC；同时，如开曼EC受CIMA监管，则还需向CIMA申请一项注册成为开曼SPC的许可。开曼SPC应在其公司名称中标明“SPC”或“Segregated Portfolio Company”字样。一旦注册成为开曼SPC，开曼EC即可设立并运作一个或多个独立投资组合（“Segregated Portfolio”或“SP”），每一SP的资产和负债在开曼法律下是相互独立和隔离的，这意味着股东及债权人对基金财产主张权利时，只能追索到其所持股份对应的特定投资组合的资产。

下面我们就来重点看看什么是SPC。

1、SPC的运作模式

简单来说，SPC就是根据开曼群岛公司法（下称“公司法”）在开曼设立一个SPC形式的豁免公司，可以针对不同的投资人发行不同的投资组合，各投资组合之间的资产及责任相互分离。一个典型的SPC架构如下图所示：

2、SPC的优势及特点

由于其多种结构优势，SPC这种公司结构常见用于多重股本对冲基金、伞型基金和主从基金结构。

(i) SPC提供设立法定“限制围栏”以保护在一个SPC间各个SP的资产和负债的交叉负债问题。

(ii) 一个SP的年度官费比一个豁免公司的年度官费低50%。

(iii) SPC是一种开曼公司结构，与标准豁免公司相似，对董事和股东没有非居民限制。

(iv) 没有外汇管控限制。

(v) SPC或其股东皆无税务负担。

(vi) 如以下图1所示，SPC结构越来越多用于投资平台，投资人可以使用不同SP持有各类资产类别（例如，房地产、知识产权、股票和股份，以及不良资产），并使得他们的投资能和同一个SPC平台上其他SP分开管理

SPC的几种特点

(i) 谁具有对SPC或SP的约束力？ - 如前所述，SPC可以“仅代表”某个或多个SP订立协议参与交易，SPC必须明确相应SP并说明其“仅代表”某一特定命名的SP。SPC的董事（或董事授权委派的他人，比如“投资经理”）才对SPC及SPC所代表的相应SP有约束力。

(ii) SP层面的董事？ - 由于SP并不是一个独立的公司实体，在此层面上并不会有董事会。然而，在基金结构中，SPC的董事会常常会将SPC或SP的管理委派给一个投资经理或投资或管理委员会。

(iii) 资产能在SP之间转移吗？ - 公司法规定SPC的董事必须确保资产和负债不得在SP们之间转移，按全价转移的除外。

(iv) 债权人的权利– 公司法规定，独立投资组合的资产仅能用于偿还对该SP的债权人的负债，就此目的，这些债权人对该SP的资产具有追索权。独立投资组合的资产不得用于偿还非该SP债权人的SPC债权人，这些SPC债权人对分配给某一SP的独立投资组合资产也不具备追索权。

同样的，根据公司法规定，一个债权人仅有针对与其签订协议的SP的追索权，对SPC的其他SP或SPC本身的资产都不具备追索权。公司法规定的这种对每一个SP资产的法定保护成为了SPC结构的主要特征与优势。

(vi) 第三方债务与权力的隔离– 某一实体由于与一特定SP相关事宜而产生的债权必须首先向该特定SP追索，然后才能向SPC的通用资产追索，但是，若SPC的公司章程禁止从SPC的通用资产进行支付，那么该种情形下对通用资产就没有追索权