公司法修订草案外资合规(中外合资经营企业法实施细则)

2019年3月15日，具有里程碑意义的《中华人民共和国外商投资法》（下称“外商投资法”或“新法”）颁布，于2020年1月1日正式生效。与此同时，在我国施行了三四十年之久的《中外合资企业法》、《中外合作企业法》和《外资企业法》（下称“外资三法”）则完成其使命，从此退出历史舞台。

根据新法第四十二条，依“外资三法”设立的外商投资公司，“在新法施行后五年内可以继续保留原企业组织形式等”。也就是说，新法赋予现有的外商投资企业5年的过渡期，这些企业需要在2025年12月31日之前根据新法完成其公司内部组织架构、规章制度等内容的调整。

今年以来，我们团队受理了一大批与此相关的业务（包括我们担任法律顾问的外资企业），那么，现有外商投资企业需要做哪些制度调整？实务中应该如何操作呢？

涉外律师

1、相较于“外资三法”，《外商投资法》带来的主要变化有哪些？

• 企业类型不再有“中外合资”、“中外合作”，内外资企业统一适用《公司法》、《合伙企业法》等法律，企业类型只有有限责任公司、股份有限公司和合伙企业。
• 中国自然人可以投资外商投资企业，即自然人可以作为股东和外国自然人或外国公司共同成立公司、或者中国自然人可以收购外商投资企业的股权。
• 外商投资企业设立/变更，从逐案审批/备案制到信息报告制：2016年以前，外商投资企业都实行逐案审批制，2016年《外资准入负面清单》出台后，对负面清单外的行业实行备案制；而2020年以后，所有外商投资企业的设立都进一步简化手续，无需再通过商务部门审批或备案，直接通过上海“一网通办”平台（上海地区）在线提交初始报告/变更报告，并通过“国家企业信用信息公示系统”在线提交年度报告。
• 董事会不再是外商投资企业的最高权力机关，新法实施后，外商投资企业的最高权力机关将与内资企业保持一致，改为“股东会”。因此，之前根据“外资三法”设立的企业，要在5年内将公司章程、合同等做相应变更，并完成登记。

2、现有外资企业需要做哪些调整？

• 公司组织架构调整：根据《公司法》，设立股东会作为公司最高权力机构，董事会作为执行机构；若有其他与现有公司法不一致的地方，进行逐一调整，如监事会制度、工会制度等。
• 修改公司章程等文件，并向公司登记机关作变更登记。
• 其他文件的修改，主要是《中外合资合同》、《中外合作合同》相关内容的调整，中外双方可以在原合同基础上进行修改，或者签订《补充协议》进行调整。

3、根据新法，实务中有哪些变化？

• 实务中，站在我们律师角度来讲，最主要的区别在于我们审查项目的法律依据。根据新法，我们审查外商投资/外资并购项目合法是否合规、如何操作的依据主要为：《外商投资法》 外资准入负面清单（当前为2019版） 《中华人民共和国合同法》/《中华人民共和国合伙企业法》 其他法律法规，如《反垄断法》（外资并购项目）等。
• 对于新设外商投资项目(中外合资)，允许中国自然人作为外商投资企业的股东，这就避免了过去的硬性限制（过去我们处理此类项目，除了代持股，一般的操作是中国自然人现在国内设立有限责任公司，然后再以有限责任公司与外国自然人或者外国公司共同设立Joint Venture），大大缩减了时间成本，也避免了中间程序带来的法律风险。
• 对于外资并购项目，中国自然人可以作为收购方直接参与到境内外资企业的并购中去，作为买受人与外资公司的股东订立《股权转让合同》。

如上。