1988年全民所有制工业企业法(公司制国有企业与全民所有制企业)

公司就像一部汽车，股东设立公司就像购车人买车一样拥有了对车辆的所有权。购车人可以决定如何使用汽车就像股东给公司设立章程；也可以用来营运，就国有企业像公司的分红。同样购车人可以把车辆租给他人使企业法用，车还是自己的车，不能开，但能获得收益，这就是企业的经营权转让。此时股东仍然拥有股权，不发生财产价值的转让，但失去了基于股权所产生经营管理权。购车人还可以把车辆卖掉，出卖之后车辆的所有权就不归他所有，买受人就享有了对该车辆的全部权利，这就是股权转让。此时公司股权发生了变更，发生了财产价值的转让，相关权利全部发生了转移。

案件背景

2005年昆明花拍公司（国有）因常年亏损与香港金迪公司签订托管转让协议书，约定由花拍将本公司的经营管理权交给金迪公司负责经企业营管理，负责经营管理的期限为五年，自双方全民所有制交接经营管理权之日国有企业起计算。同时约定了经营目标、利润分配、及双方的权利义务等内容。其后花拍公司任命金迪公司推荐的人为公司总经理，并出具授权委托书，委托其全权代表花拍公司对外开展公司的各项业公司制务及经营活动，并移交了公司公章、财务章、各类合同等。经营过程中金迪公司可以追加投资、掌握公司人事任免及合同签订等公司法人拥有的大部分权利，并能提出不超过花拍公司净资产30%的对外投1988年资。后在合同履行过程因企业经营托管费和分红发生了纠纷，诉至法院。

法律要点

一、什么是股权和企业经营权

股权是有限责任公司或者股份有限公司的股东对公司享有的人身和财产权益的一种综合性权利，即股权是股东基于其股东资格而享有的，从公司获得经济利益，并参与公司经营管理的权利，它包括分红权、收益权等财产权，也包括知情权、提案权、选择管理者权等管理性权益。

企业经营权是指企业在经营过程中对企业财产经营、投资和其他事项所享有的支配、 管理权。企业经营权的实现方式主要包括承包、 租赁和公司制。1工业986年4月通过的《民法通则》第82条， 以及1988年4月颁布的《全民所有制工业企业法》和《全民所有制企业转换经营机制条例》都对经营权作出了一系列原则性1988年规定，从而构成了全民所有制企业即国有企业经营权法律制度，但在民营企业范围内至今仍未有明确的对经营权工业的规定。

公司就像一部汽车，股东设立公司就像购车人买车一样拥有了对车辆的所有权。购车人可以决定如何使用汽车就像股东给公司设立章程；也可以用来营运，就像公司的分红。同样购车人可以把车辆租给他人使用，车还是自己的车，不能开，但能获得收益，这就是企业的经营权转让。此时股东仍然拥有股权，不发生财产价值的转让，但失去了基与于股权所产生经营管理权。购车人还可以把车辆卖掉，出卖之后车辆的所有权就不归他所有，买受人就享有了对该车辆的全部权利，这就是股权转让。此时公司股权发生了变更，发生了财产价值的转让，相关权利全部发生了转移。

二、本案的案由应该如何确定

本案的纠纷争议实质是企业经营管理权的托管经营纠纷，它是指，企业产权的所有者或其代表，通过签订契约的法律形式，在一定时期内将企业的经营权委托给具有较强经营管理与能力，并能承担相应经营风险的另一法人或自然人，进行有偿经营的经济行为。

其特点是：1、企业的所有权不变，包括企业资产的所有权不变；2、仅是将企业的经营权委托给相对方经营管理；3、有一定的期全民所有制限；4、有偿性，接受托管经营的一方有取得报酬的权利。

本案中，根据《协议书》和《授权委托书》的约定，花拍公司将该企业的经营管理权委托给金迪公司及其指定人员杨凯迪，在五年的时间内对花拍公司进行经营管理。金迪公司在五年时间内，仅享有花拍公司的企业经营管理权，花拍公司的财产所有权，包括资产所有权并不发生变更。《协议书》的根本目的，是要求金迪公司在五年内使花拍公司扭亏为盈，实现企业盈利和资产增值。而金迪公司亦通过托管经营获取相应的报酬和利益。

为什么要分离股权与经营权

股权与经营权的分离是现代公司发展的必然趋势。而且，一大批具有专企业法业素养的职业经理人的出现，更是为这两种权利的分离提供了前提条件。

我们应当确定的是，市场的发展规律就是一个分工不断细化、专业化的过程。也只有让分工更细化，才更有可能将不同的资源整合起来，以此对公司的发展起到一个更大的推动作用。而在分工细化的情况下，就必然会涉及多方权力的制衡问题。为了让细分后的各方都能在各自的领域内大显身手，也就有必要分离股权与经营权。