担保法解释第42条的理解(民法典关于担保时间效力司法解释)

转自：法语峰言

保证人承担保证责任后有权向债务人追偿的范围如何确定

——孙俊与刘文保、 岳凤芹、承德市凯旋房地产开发有限责任公司、滦平县信通科技小额贷款有限公司追偿权纠纷案

法理提示：保证人的追偿权和代位权既存在密切联系，又在基础法律关系、法律性质、诉讼时效、抗辩事由等方面存在明显的区别。基于这几个区别，我国担保法规定的保证人在承担保证责任后向债务人的追偿权，应不具有代位权性质，不适用债权转移的法律规则。对于追偿范围，应结合保证人是否依据合同约定履行义务、是否尽到了承担保证责任前的通知义务、债务人是否尽到了告知义务等因素确定保证人是否存在过错。如果保证人不存在过错的，债务人不得以主债权数额在履行中发生变化等事由对抗保证人。

再审申请人（一审被告、二审上诉人）：孙俊，男，汉族，1965年10月16日出生，住河北省承德市双桥区。

委托诉讼代理人：王宗才，男，汉族，1960年6月4日出生，住河北省承德市承德县高寺台镇龙潭村一组23号。

被申请人（一审原告、二审被上诉人）：刘文保，男，汉族，1962年10月8日出生，住河北省承德市双桥区。

被申请人（一审原告、二审被上诉人）：岳凤芹，女，汉族，1961年1月4日出生，住河北省承德市双桥区。

一审第三人：滦平县信通科技小额贷款有限公司，住所地河北省承德市滦平县滦平镇富强小区10号楼底商。

法定代表人:左艳新,该公司董事长。

委托诉讼代理人：王剑波，河北金山岭律师事务所律师。

一审被告、二审上诉人：承德市凯旋房地产开发有限责任公司，住所地河北省承德市双桥区钟鼓楼小区13号楼。

法定代表人:王庆炀,该公司经理。

一、一审法院查明的事实

河北省承德市中级人民法院（以下简称一审法院）经审理查明：

孙俊于2014年4月10日向滦平县信通科技小额贷款有限公司（以下简称信通贷款公司）借款800万元,借款时按月息36‰预先扣除了三个月利息,实际借款金额713.6万元。2014年4月23日借款1000 万元,按月息‰预先扣除了三个月利息后,实际付款892 万元。2014年11月7日两笔借款合计800万元,扣除三个月利息后,实际借款713.6万元。白2014年7月10日至2015 年6月15日孙俊向信通贷款公司支付利息总计734.4万元。贷款到期后,孙俊未能按约还款付息 。信通贷款公司于2017年1月10日向河北省珠平县人民法院申请诉前财产保全, 将刘文保、岳凤芹及名下企业价值41300000元的财产进行了査封。刘文保、岳凤芹根据保证合同的约定, 代孙俊偿还了贷款本息36190700元, 信通贷款公司撤回保全申请, 河北省滦平县人民法院于2017年2月13日解除了保全措施。后刘文保、岳凤芹遂诉至法院, 请求孙俊立即偿还为其代偿的借款本息并赔偿经济损失暂定100万元，承德市凯旋房地产开发有限责任公司（以下简称凯旋房地产公司）在其保证范围内承担连带偿还责任。

二、当事人一审起诉情况

刘文保、岳凤芹向一审法院提出诉讼，请求：

1、判令孙俊立即偿还刘文保、岳凤芹为其代偿的借款本息36190700. 00元并赔偿经济损失暂定100万元 (最终以鉴定结论为准, 并继续计算至此款还清时止);

2、判令凯旋房地产公司在其保证范围内承担连带偿还责任；

3、由孙俊和凯旋房地产公司承担本案全部诉讼费用。

三、一审法院判决

1、孙俊于本判决生效后十日内偿还刘文保、岳凤芹贷款本息36190700元并自2017年1月14 日起按银行同期贷款利率计息至本判决生效之日。2、凯旋房地产公司在其保证范围内对以上债务承担连带偿还责任。3、驳回刘文保、岳凤芹其它诉讼请求。案件受理费227753.5元由孙俊和凯旋房地产公司负担。

四、当事人上诉请求

孙俊、凯旋房地产公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回刘文保、岳凤芹一审诉讼请求或发还重审; 本案诉讼費用由刘文保、岳凤芹承担。

五、二审法院判决

驳回上诉，维持原判。

六、当事人申请再审的情况

孙俊不服二审判决，向最高人民法院申请再审。其申请再审的请求为：撤销一审判决和二审判决，改判驳回刘文保、岳凤芹的诉讼请求，并由信通贷款有限公司返还多收本息370.6万元。

其申请再审的事由：一、二审判决认定事实不清，适用法律错误。信通贷款公司预扣280.8万元，实际出借金额为2319.2万元，故本案应按2319.2万元还本付息。按3%月息、按本金2319.2万元计算，截止到信通贷款公司借款情况说明中孙凯结息1015.2万元利息时，孙凯应该支付贷款总利息754.62万元，实际支付734.4万元，尚欠利息20.22万元。刘文保、岳凤芹支付信通贷款公司本金为2600万元，实际借款本金应为2319.2万元，多支付了280.8万元。刘文保、岳凤芹与信通贷款公司双方约定支付利息的结算方式为月息2%，以2319.2万元本金按2%月息计算到2016年12月31日，利息应为909.01万元。刘文保、岳凤芹实际支付利息1019.07万元，多支付利息110.5万元。上述三项冲抵，刘文保、岳凤芹多支付信通贷款公司370.63万元。孙凯不应支付该370.63万元。信通贷款公司也应该返还多收的370.63万元。

信通贷款公司提交意见称，1、孙俊陈述的部分事实错误。刘文保、岳凤芹代为偿还借款本息的时间为2017年1月12日，而非2016年12月31日。2、孙俊申请再审的理由错误。刘文保、岳凤芹代为偿还借款本息是3619.07万元，按本金2319.2万元计算，年利率不超过36%，不存在返还的问题。3、根据担保法第十八条、第三十一条规定，刘文保、岳凤芹追偿依法有据。信通贷款公司接受借款人或担保人的偿还都是合法合理的，信通贷款公司接受借款人和担保人所偿还的利息不超过年利率36%，受到法律保护。刘文保、岳凤芹尽了担保人的合理注意义务，也没有损害孙俊利益的情形，其诉讼请求应得到支持。综上，请求驳回孙俊的再审申请。

七、再审审查的认定

最高人民法院经审查认为，本案的争议焦点问题为：刘文保、岳凤芹作为保证人有权向孙俊追偿的款项数额如何认定。

首先,孙俊向信通贷款公司的借款已经逾期，孙俊没有按约还款,信通贷款公司先后向刘文保、岳凤芹两次发出《逾期贷款催收通知》，在此情形下，刘文保、岳凤芹代孙俊向信通贷款公司归还本息，是其作为保证人承担保证责任的行为。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故刘文保、岳凤芹有权就其已经代为偿还的部分向孙俊追偿。

其次，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条规定，“保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。”孙俊据此主张刘文保、岳凤芹多向信通贷款公司偿还了370.63万元。根据一审、二审已经查明的事实，刘文保、岳凤芹向信通贷款公司实际清偿的款项是以2600万元为本金、以年利率24%为标准，自孙俊停止还款之日计算至2017年1月12日，共计36190700元。最高人民法院认为，刘文保、岳凤芹实际清偿的数额并未超出主债权的范围，理由如下：第一，对于本金，孙俊和信通贷款公司之间形成的《借款申请书》、《借款合同》、《借据》上记载的金额均合计为2600万元，信通贷款公司先后两次向刘文保、岳凤芹发出的《逾期贷款催收通知》以及向孙俊发出的《逾期贷款催收通知》上也载明“本金合计2600万元”，孙俊同时认可其之前向信通贷款公司偿还的利息也是按照本金2600元计算，故在此情形下，刘文保、岳凤芹有理由相信案涉借款本金数额是2600万元。同时，因借款关系发生在孙俊和信通贷款公司之间，两者之间实际转账数额是多少、是否存在预扣利息等情形存在隐秘性，第三人无从知晓，若存在实际履行与合同约定不符的情形，债务人有义务向保证人及时通知，但孙俊在本案诉讼中没有提交证据证明其曾经告知过刘文保、岳凤芹因存在预扣利息情形故实际本金数额是2319.2万元而非2600万元，故刘文保、岳凤芹按照本金2600元偿还本金，已经尽到了合理的审查义务，有权就此数额向孙俊追偿。第二，对于利息，刘文保、岳凤芹经与信通贷款公司协商，代为偿还的款项是按照月息20‰计算利息，低于孙俊和信通贷款公司在《借款合同》中约定的利率，亦低于«最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定»第二十六条第二款规定的36%，故其实际清偿的利息部分并未超出主债权范围。综上，刘文保、岳凤芹就其向信通贷款公司实际清偿的36190700元有权向孙俊追偿，原审判决对此认定并无不当，孙俊申请再审的理由不能成立。

综上，孙俊主张的再审事由不成立。裁定如下：驳回孙俊的再审申请。

八、对本案的解析

本案涉及的法律适用问题是保证人的追偿权问题。依据我国担保法规定，为保障债权的实现，债权人可以设定担保，担保方式包括保证、抵押、质押、留置和定金。其中，与其他担保方式相比，保证属于人保，是第三人以保证人的身份和债权人约定，当债务人不履行债务时，由保证人按照约定履行债务或者承担责任，即承担保证责任。保证人承担保证责任后，其和债务人之间如何处理？这就涉及到保证人的追偿权问题。

保证担保制度涉及三类法律关系：其一，债务人与债权人之间的主合同关系,也称为主债务关系, 它在整个保证担保制度中处于基础地位。如果没有主债务关系, 就不会发生债权人与第三人之间的保证合同关系。其二, 保证人与债权人之间的保证合同关系。依据保证合同, 当债务人不履行债务时, 保证人按照约定履行债务或者承担责任。保证债务从属于主债务关系, 具有从属性与补充性;其三, 保证人与债务人之间的法律关系, 该法律关系属于保证合同的原因关系, 通常包括委托合同关系、无因管理关系以及赠与关系。尽管保证人与主债务人之间的法律关系既不影响保证合同的成立或生效,也不影响保证人对债权人承担的保证债务, 但是它决定了保证人在承担保证债务之后对于债务人享有何种权利以及负担何种义务。

从比较法上来看, 当保证人与主债务人之间存在委托合同关系或无因管理法律关系时,保证人对债务人享有三种权利:追偿权、代位权、预先追偿权或保证责任除去请求权。我国担保法对于保证合同的原因关系没有作区分，仅于第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，既是可以追偿，其实质上是没有考虑赠与关系作为保证合同的原因关系这种情形。当然，担保法仅为一般性规定，就可否追偿、追偿的范围等事宜，保证人和债务人之间可以自行做出不同于法律规定的约定。

综上，由于我国担保法规定的保证人在承担保证责任后向债务人的追偿权不具有代位权性质，不适用债权转移的法律后果，对于追偿范围，应结合保证人是否依据合同约定履行义务、是否尽到了承担保证责任前的通知义务、债务人是否尽到了告知义务等因素综合确定保证人是否存在过错。如果保证人不存在过错的，债务人不得以主债权数额在履行中发生变化等事由对抗保证人。