辩护律师（上海刑事辩护律师）

北京刑事辩护律师刘高锋：逮捕中“有证据证明的犯罪事实”的认定

“少捕”“慎诉”“慎押”刑事政策为审查起诉前刑事辩护提供了坚定的政策支持。在审查起诉前的刑事辩护中，审查批准逮捕环节的辩护非常重要。根据规定，逮捕条件有三，第一有证据证明有犯罪事实，第二犯罪嫌疑人可能被判处徒刑以上的刑罚，第三采取取保候审尚不辩护律师足以防止法律规定的社会危险性。三者缺一不可，而有证据证明的犯罪事实是批准逮捕的基石。

有证据证明有犯罪事实不仅是事实问题，更是证据问题，必须从如下两个层面审查认定。

一、必须存在基本的案件事实

《公安机关办理刑事案件程序规定》明确，公安机关提请逮捕应当忠实于事实真象。查明的案件事实包括：（一）犯罪行为是否存在；（二）实施犯罪行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节；（三）犯罪行为是否为犯罪嫌疑人实施；（四）犯罪嫌疑人的身份；（五）犯罪嫌疑人实施犯罪行为的动机、目的；（六）犯罪嫌疑人的责任以及与其他同案人的关系；（七）犯罪嫌疑人有无法定从重、从轻、减轻处罚以及免除处罚的情节；（八）其他与案件有关的事实。

前述事实并非必然完全被查明，但是犯罪行为是否存在、犯罪行为是否为犯罪嫌疑人实施必须查明。这是刑事立案和提请批准逮捕的最基本要求。

二、必须有“确实、充分”的证据证实犯罪事实

查明的案件事实需要证据予以证实，且只有证据经查证属实，才可以作为认定案件事实的根据。证据就是认定案件事实的资料，无外乎（一）物证；（二）书证；（三）证人证言；（四）被害人陈述；（五）犯罪嫌疑人供述和辩解；（六）鉴定意见；（七）勘验、检查、侦查实验、搜查、查封、扣押、提取、辨认等笔录；（八）视听资料、电子数据。根据刑事诉讼法对于证据的规定，即必须真实、合法且与案件存在关联性，该规定则要求办案机关必须对证据查证属实，否则不得作为认定案件事实的依据。

证刑事据认定标准应当达到如下标准：（一）认定的案件事实都有证据证明；（二）认定案件事实的证据均经法定程序查证属实；（三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。该证据证明标准虽然属于公安机关在移送审查起诉时的要求，但是在审查批准逮捕期间，检察院也应当坚持这种证明标准。只不过此时审查的证据可能还不会涉及从重从轻、目的和动机等情节，但是对于证明犯罪行为是否存在、犯罪行为是否为犯罪嫌疑人实施的证据必须坚持前述原则。无论公安机关提请批准逮捕还是检察院审查批准逮捕时，均不能出现非法证据的情形，如辩护律师果存在用非法手段取得的证据，公上海安机关上海应当予以排除，不得作为提请逮捕的依据。如果检察院在审查批准逮捕时发现的，也应当予以排除。

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