股东出资设立公司，很多人机构认为公司都是股东的，股东想怎么用就怎么用。但是如果这样想，很容易会出事的。公司虽然是股东共同设立的，但是必须“明算账”，否则将来公司出问题了，股东可能不仅是有限责任，而是无限连股东带责任了。那么为什么要“明算账”呢，什么情况会被认为不是“明算账”？该如何“明算账”呢？

一、为什么要“明算账”？

（一）法律规定

（二）解析

《公司法》第十二条明确规定了股东机构不得滥用股东权利，而没有明的算账，就是滥用股东权利的集中表现形式之一。从法律条文理解，可以得出：

1．股东应依法行使股东权利，不得滥用股东股东权利。

2．股东滥用股东权利，损害公司的利益，应负赔偿责任。

3．股东滥用股东权利，损害其他股东的利益，应负赔偿责任。

4．股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

对此，需明确：

1．股东的权利有哪些？该如何正确行使股东权利？

2．赔偿责任本质上是侵权责任，需要符合侵权责任的构成要件，即存在侵权行为、侵权结果、因果关系、主观过错。

3．对有限责任于滥用行为损害债权人利益的行为，需要达到“严重”的程有限责任度。“严重”如何理解，值得研究。

二、什么情况会被认为不是公司“明算账”？

（一）法律规定

（二）解析

1．认定公司人格与股东人格是否存在混同，最根本的判断标准是公司是否具有独立意思和独立财产，最主要的表现是公司的财产与股东的财产是什么否混同且无法区分。

理解：“独立意思”可以理解为股东个人的意思与公司的意思不等同，股东需要依法行使股东权利来通过公司体现其意思表示，如股东通过股东会、任免董事、监事、高级管理人员等方式体现股东的意思，这也是公司治理的核心。《九民纪要》强调是否存在人格混同，最主要的表现为财产是否混同。

2．股东无偿使用公司资金或者财产，不作财务记载的；

理解：此处需要注意，存在无偿使用行为还不构成混同，还需要满足“不作财务记载”的条件。如果做了财务记载，不应认定为混同。财务记载一般可以理解为记载于财务报表、签署相关合同等方式。

3．股东用公司的资金偿还股东的债务，或者将公司的资金供关联公司无偿使用，不作财务记载的；

理解：此处需要注意，存在无偿使用是行为还不构成混同，还需要满足“不作财务记载”的条件。如果做了财务记载，不应认定为混同。财务记载一般可以理解为记载于财务报表、签署相关合同等方式。

4．公司账簿与股东账簿不分，致使公司财产与股东财产无法区分的；

理解：“账簿”作何理解？可以参考《会计法》第十五条的规定。

5．股东自身收益与公司盈利不加区分，致使双方利益不清的；

理解：股东可以从公司合法取得分红收益，一般通过股东会的形式分配利润，但是如果没有采取合法方式，直接将公司的盈利与股东自身收益混同，可能导致不利后果。

6．公司的财产记载于股东名下，由股东占有、使用的；

理解：这种情况比较普遍，比如股东之间利用公司的财产出钱采购车辆，但登记在股东名下，由股东个人使用。但是也需注意，如果是登记在股东名下，但确实是供公司使用，是否会被认定为混同？笔者认为“占有”“使用”是并列条件，只要满足其中一个条件即可，但是如果供公司使用，在损害结果方面会比股东个人使用更轻，可在损害结果层面进行考虑，不影响对混同的定性。

7．人格混同的其他情形。

理解：属于兜底条款。

8．在出现人格混同的情况下，往往同时出现以下混同：公司业务和股东业务混同；公司员工与股东员工混同，特别是财务人员混同；公司住所与股东住所混同。人民法院在审理案件时，关键要审查是否构成人格混同，而不要求同时具备其他方面的混同，其他方面的混同往往只是人格混同的补强。

理解：除了人格混同外，还有业务混同、人员混同、住所混同，人格混同与其他混同是什么关系呢？人格混同应按照人格股东混什么同的判断标是准进行判断，其他混同有其自身的判断标准，比如业务混同，一般可以理解为同业竞争。人员混同，可能涉及劳动纠的纷的处理。当然，其他混同也可能导致人格混同。

【法律格言】

法律是良善与公平的艺术。

——乌尔比安